Практическое применение положений п. 6 ст. 346.29 НК РФ

Федеральным законом от 22.07.08 г. N 155-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации" с 1 января 2009 г. отменена норма абзаца третьего п. 6 ст. 346.29 НК РФ, которая предоставляла право плательщикам ЕНВД самостоятельно корректировать в целях учета фактического периода осуществления предпринимательской деятельности значение корректирующего коэффициента базовой доходности К2.

Ранее налогоплательщики имели право самостоятельно изменять значение К2 в зависимости от фактического периода осуществления предпринимательской деятельности (абз. 3 п. 6 ст. 346.29 НК РФ), однако с 2009 г. данное положение исключено из НК РФ.
Таким образом, с 2009 г. даже при временной приостановке деятельности по ЕНВД, например при сезонной работе, организация или предприниматель в любом случае должны платить ЕНВД в полном объеме.
Данная позиция подтверждается в письмах Минфина России, комментирующих изменения, внесенные в п. 6 ст. 346.29 НК РФ (письма Минфина России от 28.05.09 г. N 03-11-09/188, от 12.02.09 г. N 03-11-09/48, от 7.11.08 г. N 03-11-04/3/498), в которых указано, что плательщик ЕНВД рассчитывает указанный налог исходя из потенциально возможного дохода, а не фактически полученного. Поэтому обязанность по уплате указанного налога и подаче декларации возникает независимо от фактически полученного дохода от осуществления предпринимательской деятельности или ее приостановления. Представление нулевой декларации по указанному налогу в налоговые органы главой 26.3 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" НК РФ не предусмотрено.
Для того чтобы не платить ЕНВД при приостановлении деятельности, организация или предприниматель должны сняться с учета в налоговой инспекции в качестве плательщика данного налога (письма Минфина России от 31.12.08 г. N 03-11-04/3/585 и от 4.09.08 г. N 03-11-05/210). Для этого необходимо в течение пяти дней с момента приостановки деятельности подать соответствующее заявление в свою налоговую инспекцию.
ФНС России в письме от 5.03.09 г. N МН-22-6/168@ разъяснила порядок постановки на учет и снятия с учета плательщиков ЕНВД.
Постановка и снятие с учета плательщиков ЕНВД осуществляются с использованием форм документов, утвержденных приказом ФНС России от 14.01.09 г. N ММ-7-6/5@. Датой постановки на учет (снятия с учета) следует считать дату начала осуществления деятельности (дату прекращения деятельности), указанную в формах, утвержденных упомянутым приказом.
Уведомление о постановке на учет или снятии с учета организации или индивидуального предпринимателя в качестве плательщика ЕНВД осуществляется с использованием форм уведомлений, утвержденных приказом ФНС России от 1.12.06 г. N САЭ-3-09/826@. Налоговый орган по месту осуществления предпринимательской деятельности, осуществивший постановку на учет (снятие с учета) организаций и индивидуальных предпринимателей в качестве плательщиков ЕНВД, обязан не позднее рабочего дня, следующего за днем внесения сведений в Единый государственный реестр налогоплательщиков о постановке на учет (снятии с учета), уведомить об этом факте налоговый орган по месту нахождения организации, месту жительства индивидуального предпринимателя.
В течение пяти дней со дня получения заявления о снятии с учета налоговый орган должен направить налогоплательщику соответствующее уведомление (абз. 4 п. 3 ст. 346.28 НК РФ) по формам, утвержденным приказом ФНС России N САЭ-3-09/826@.
В письме ФНС России от 25.06.09 г. N ШС-22-3/507 высказана очень интересная позиция. В нем указано, что п. 3 ст. 346.26 НК РФ представительным органам муниципальных образований предоставлено право определять в нормативных правовых актах значения корректирующего коэффициента базовой доходности К2, указанного в ст. 346.27 НК РФ, или значения данного коэффициента, учитывающие конкретные факторы влияния на результаты ведения предпринимательской деятельности.
В соответствии со ст. 346.27 НК РФ корректирующий коэффициент базовой доходности К2 учитывает совокупность особенностей ведения предпринимательской деятельности, в том числе ассортимент товаров (работ, услуг), сезонность, режим работы, величину доходов, особенности места ведения предпринимательской деятельности и иные особенности. Таким образом, снижение налоговой нагрузки плательщиков ЕНВД может быть достигнуто только посредством внесения в нормативные правовые акты соответствующих муниципальных образований о системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход поправок, предусматривающих уменьшение действующих в настоящее время значений корректирующего коэффициента базовой доходности К2.
С предложениями о внесении таких поправок в указанные нормативные правовые акты муниципальных образований налогоплательщикам следует обращаться в представительные органы соответствующих муниципальных образований.
Кроме того, в соответствии с положениями пп. 1 и 3 ст. 3 НК РФ при установлении налогов должна учитываться фактическая способность налогоплательщика к уплате налога, а также налоги и сборы должны иметь экономическое основание.
В случае несоблюдения данных требований налогоплательщики вправе опротестовать нормативный правовой акт представительного органа муниципального образования о введении на территории муниципального образования ЕНВД в судебном порядке.
Кроме того, например, в случае ведения розничной торговли или предоставления услуг по временному проживанию можно также воспользоваться мнением, высказанным в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 9.11.07 г. по делу N А21-311/2007, в соответствии с которым обязательным признаком отнесения площадей к категории "площадь торгового зала" при исчислении ЕНВД является фактическое использование данных площадей при осуществлении торговли. В период проведения ремонта данных площадей у налоговой инспекции отсутствовали правовые основания для доначисления налогоплательщику ЕНВД. Аналогичное мнение высказано в постановлениях ФАС Северо-Западного округа от 15.10.08 г. N А42-1474/2008 и ФАС Западно-Сибирского округа от 7.02.06 г. N Ф04-3979/2005(18531-А75-29).
В письме ФНС России от 27.08.09 г. N ШС-22-3/669@ также было высказано мнение, что лица, вставшие на учет в качестве плательщиков ЕНВД, сохраняют обязанность представлять налоговые декларации по данному налогу до момента снятия с учета. Между моментами начала и окончания осуществления деятельности, облагаемой ЕНВД, налогоплательщик должен представлять налоговые декларации, в том числе и в случае отсутствия фактических значений физических показателей базовой доходности по осуществляемой деятельности. В таком случае в налоговые органы представляются "нулевые" декларации.
При этом в любом случае остается довольно высоким риск споров с налоговыми органами. Источник: ООО "Аудит Консалт Право"

Дата публикации: 10 ноября, 2009 г.

Адрес офиса:

119072, Москва, Берсеневская набережная, д.20/2, офис 506

Посмотреть на карте